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    席志国民法(合同法)讲座课件及讲义

    第一章  合同法概述
    第一节  合同概述
    一、合同的概念:
    1、合同的概念:
    《合同法》第二规定:“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议”。“婚烟、收养、监护等有关身份关系的关系,适用其他法律的规定。”
    2、合同概念的外延或适用范围
    (1)广义的合同概念:认为合同指认确定权利义务关系的协议。合同不仅包括民法中的合同,还应当包括行政法上的行政合同,劳动法中的劳务合同和国际法上的国家合同等等。举凡确定权利义务关系的协议,都是合同,它包括了所有法律部门中的合同关系,概括了不同的法律关系。
    (2)一般的合同概念:是相对于广义与狭义的合同概念之间的折衷观点,仅仅将合同界定为民法上的合同,即民事合同。认为合同是确立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同概念的外延就是民法上的一切合同,不仅仅包括所有以债的发生为目的的合同,也包括物权合同、身份合同。
    (3)狭义的合同概念,是对合同的概念最为狭窄的理解,认为合同概念的外延,仅仅指以发生债权债务关系的合同,凡是不以发生债权债务关系的合同,都不能认为是民法上的合同,即合同概念是指除了转移物权的合同和有关身份关系的合同以外,其他关于发生债权债务关系的民事合同。
    对合同概念作广义的理解,是不正确的,因为民法上的合同,不能概括行政法、国家法以及劳动法上的内容。广义合同概念的理解,混洧了法律部门的界限和法律关系的性质,是不可取的。
    《合同法》在对合同概念界定的选择上,所面对的不是对合同概念的广义界定的考验,而是在折衷概念和狭义概念当中的选择,说到底,就是承不承认物权合同和身份合同为民法上合同概念的外延。按照《合同法》第2条的规定,《合同法》显然选择的是折衷的合同概念,即民事合同的概念。即它只将物权合同概括在合同概念之中,没有将身份合同包含在合同的概念之中,这是一个非常重要的问题。
    3、对合同概念的理解:
    在世界上两大法系中,对合同概念的基本理解是不一样的,有协议说和允诺说两种不同的学说。
    协议说是大陆法系的主张,大陆法系的学者基本上认为合同是一种协议,其来源是罗马法的契约定义,即:“得到法律承认的债的协议”,就是合同。在后世的大陆法系的民事立法中,主要是继受这样的传统,界定合同的概念。
    允诺说是英美法系的主张。在英美法系,学者一般认为合同就是一种允诺,这是由英国的历史习惯和诉讼程序的影响所决定的。它们认为,合同的本质不在于合意,而是在于允诺。因而合同法的宗旨在于保障允诺的实现,在一方违反允诺时,对另一方应当予以补救。英美法系关于合同允诺说的观点受到了批判。英美学者也正在逐步接受大陆法系的学说,向协议说靠扰。
    在中国,无论是在理论上还是在立法上,接受的是大陆法系的协议说的主张,历来认定合同就是一种协议。《民法通则》、《合同法》均规定合同是一种协议。
    协议说重视体系化,经债权制度为背影构建合同体系,使合同制度受益于债的基本理论,并且重视从双方当事人关系的角度理解合同制度。
    允诺说则更侧重于一方当事人的允诺行为,并在此项义务的基础上导出合同的可强制执行性。
    二、合同的法律特征:
    (一)合同是设立、变更、终止民事权利义务关系的民事行为
    1、合同是一种民事行为。
    2、合同的目的及内容是设立、变更或终止民事权利义务关系。
    3、《合同法》调整的民事权利义务关系的内涵是财产关系而不包括身份关系。
    (二)合同是双方或多方的民事行为,是当事人意思一致的表示
    1、合同的成立必须有两个或两个以上的当事人,当事人的法律地位是平等的。
    2、各方当事人须互相作出意思表示,且该意思表示建立在自愿的基础上。
    3、各方当事人作出的意思表示应当是一致的,即当事人之间具备了“合意”。
    (三)合同主体具有特定性,合同本身与具有相对性
    1、合同关系原则上只能发生在特定的定约主体之间。例外,第三人不破租赁。
    2、合同内容具有相对性。例外,代位权、撤销权。
    3、违约责任具有相对性。
    三、合同的种类:
    (一)双务合同与单务合同
    1、概念。
    2、划分意义:单务合同不能适用同时履行抗辩权。
    (二)有偿合同与无偿合同
    1、概念。
    2、划分意义:(1)注意义务;(2)主体要求;(3)行使撤销权条件不同。
    (三)有名合同与无名合同
    1、概念
    2、划分意义:15种有名合同
    (四)诺成合同与实践合同
    1、概念。
    2、划分意义:合同生效时间不同
    (五)要式合同与不要式合同
    1、概念。
    2、划分意义:成立或生效要件不同。
    (六)有效合同,无效合同,可撤销合同与效力待定合同
    (七)单边合同与双边合同

    4.12政法大学2013预热班席志国民法(合同法)9-12.rar

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