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第一节 合同概述 一、合同的概念： 1、合同的概念： 《合同法》第二规定：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议”。“婚烟、收养、监护等有关身份关系的关系，适用其他法律的规定。” 2、合同概念的外延或适用范围 （1）广义的合同概念：认为合同指认确定权利义务关系的协议。合同不仅包括民法中的合同，还应当包括行政法上的行政合同，劳动法中的劳务合同和国际法上的国家合同等等。举凡确定权利义务关系的协议，都是合同，它包括了所有法律部门中的合同关系，概括了不同的法律关系。 （2）一般的合同概念：是相对于广义与狭义的合同概念之间的折衷观点，仅仅将合同界定为民法上的合同，即民事合同。认为合同是确立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同概念的外延就是民法上的一切合同，不仅仅包括所有以债的发生为目的的合同，也包括物权合同、身份合同。 （3）狭义的合同概念，是对合同的概念最为狭窄的理解，认为合同概念的外延，仅仅指以发生债权债务关系的合同，凡是不以发生债权债务关系的合同，都不能认为是民法上的合同，即合同概念是指除了转移物权的合同和有关身份关系的合同以外，其他关于发生债权债务关系的民事合同。 对合同概念作广义的理解，是不正确的，因为民法上的合同，不能概括行政法、国家法以及劳动法上的内容。广义合同概念的理解，混洧了法律部门的界限和法律关系的性质，是不可取的。 《合同法》在对合同概念界定的选择上，所面对的不是对合同概念的广义界定的考验，而是在折衷概念和狭义概念当中的选择，说到底，就是承不承认物权合同和身份合同为民法上合同概念的外延。按照《合同法》第2条的规定，《合同法》显然选择的是折衷的合同概念，即民事合同的概念。即它只将物权合同概括在合同概念之中，没有将身份合同包含在合同的概念之中，这是一个非常重要的问题。 3、对合同概念的理解： 在世界上两大法系中，对合同概念的基本理解是不一样的，有协议说和允诺说两种不同的学说。 协议说是大陆法系的主张，大陆法系的学者基本上认为合同是一种协议，其来源是罗马法的契约定义，即：“得到法律承认的债的协议”，就是合同。在后世的大陆法系的民事立法中，主要是继受这样的传统，界定合同的概念。 允诺说是英美法系的主张。在英美法系，学者一般认为合同就是一种允诺，这是由英国的历史习惯和诉讼程序的影响所决定的。它们认为，合同的本质不在于合意，而是在于允诺。因而合同法的宗旨在于保障允诺的实现，在一方违反允诺时，对另一方应当予以补救。英美法系关于合同允诺说的观点受到了批判。英美学者也正在逐步接受大陆法系的学说，向协议说靠扰。 在中国，无论是在理论上还是在立法上，接受的是大陆法系的协议说的主张，历来认定合同就是一种协议。《民法通则》、《合同法》均规定合同是一种协议。 协议说重视体系化，经债权制度为背影构建合同体系，使合同制度受益于债的基本理论，并且重视从双方当事人关系的角度理解合同制度。 允诺说则更侧重于一方当事人的允诺行为，并在此项义务的基础上导出合同的可强制执行性。 二、合同的法律特征： （一）合同是设立、变更、终止民事权利义务关系的民事行为 1、合同是一种民事行为。 2、合同的目的及内容是设立、变更或终止民事权利义务关系。 3、《合同法》调整的民事权利义务关系的内涵是财产关系而不包括身份关系。 （二）合同是双方或多方的民事行为，是当事人意思一致的表示 1、合同的成立必须有两个或两个以上的当事人，当事人的法律地位是平等的。 2、各方当事人须互相作出意思表示，且该意思表示建立在自愿的基础上。 3、各方当事人作出的意思表示应当是一致的，即当事人之间具备了“合意”。 （三）合同主体具有特定性，合同本身与具有相对性 1、合同关系原则上只能发生在特定的定约主体之间。例外，第三人不破租赁。 2、合同内容具有相对性。例外，代位权、撤销权。 3、违约责任具有相对性。 三、合同的种类： （一）双务合同与单务合同 1、概念。 2、划分意义：单务合同不能适用同时履行抗辩权。 （二）有偿合同与无偿合同 1、概念。 2、划分意义：（1）注意义务；（2）主体要求；（3）行使撤销权条件不同。 （三）有名合同与无名合同 1、概念 2、划分意义：15种有名合同 （四）诺成合同与实践合同 1、概念。 2、划分意义：合同生效时间不同 （五）要式合同与不要式合同 1、概念。 2、划分意义：成立或生效要件不同。 （六）有效合同，无效合同，可撤销合同与效力待定合同 （七）单边合同与双边合同 4.12政法大学2013预热班席志国民法（合同法）9-12.rar |
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